合同糾紛

一審代理詞

審判員：

xx有限公司訴被告吳xx、第三人蒲x、羅xx合同糾紛一案，四川君定律師事務(wù)所接受xx公司委托，指派侯國君律師參加訴訟�，F針對法庭歸納的焦點(diǎn)問(wèn)題，發(fā)表代理意見(jiàn)如下：

一、關(guān)于原告是否有權利起訴吳xx的問(wèn)題。

1、xx項目的開(kāi)發(fā)責任主體是xx公司，吳xx不履行項目股東義務(wù)與xx公司存在直接利害關(guān)系。

xx項目是被告吳xx與第三人蒲x、羅xx作為項目股東掛靠在原告名下開(kāi)發(fā)的。xx公司是xx項目的法定責任主體，吳xx、蒲x、羅xx是該項目股東，是項目投資人。但項目施工、開(kāi)發(fā)、運營(yíng)的法定主體是xx有限公司。xx公司與施工單位簽訂了建設施工合同，與xx政府簽訂了建設用地使用合同，與買(mǎi)受人簽訂了商品房買(mǎi)賣(mài)合同。項目股東吳xx、蒲x、羅xx作為項目開(kāi)發(fā)的投資人和受益人，與xx公司之間是內部合同關(guān)系。三股東不履行出資義務(wù)，不盡經(jīng)濟責任，不僅是項目股東之間的事情，更是xx有限公司的事情，xx公司有義務(wù)也有權利依據掛靠合同和項目經(jīng)營(yíng)需要要求三股東履行相關(guān)義務(wù)。

2、吳xx不履行項目股東義務(wù)，也違反了與xx公司簽訂的掛靠協(xié)議。

（1）2015年5月20日《xx股東會(huì )議紀要》：明確蒲x、吳xx、羅xx掛靠xx有限公司，組建xx項目部，獨立核算，自負盈虧，三股東的投資比例4：3：3，依法承擔經(jīng)濟和法律等責任。三股東按各自占比承擔工程建設中所產(chǎn)生的一切經(jīng)濟和法律責任，并以各自名下的財產(chǎn)（包括各自名下的關(guān)聯(lián)公司資產(chǎn)）為掛靠xx一事作連帶擔保。上述股東會(huì )議紀要，實(shí)際就是掛靠協(xié)議，三項目股東向xx公司對xx項目開(kāi)發(fā)作出的承諾，即三股東承擔項目開(kāi)發(fā)的經(jīng)濟責任。

（2）2015年5月20日《xx股東會(huì )議紀要》第五條乙、丙、丁三方一致同意丙方在2015年7月20日前歸還乙方借款300萬(wàn)元本金和利息。2015年9月28日《xx股東會(huì )議紀要》第二條約定吳xx借蒲x300萬(wàn)元，本息共400萬(wàn)元。沖銷(xiāo)蒲x從xx領(lǐng)取的款項后，吳xx欠xx項目部400萬(wàn)元。所以被告吳xx欠款xx項目部400萬(wàn)元。而該xx項目部是xx有限公司設立臨時(shí)機構，其性質(zhì)屬于企業(yè)內部機構，被告吳xx與蒲x、羅xx對項目部負責，實(shí)際就是要求對xx公司負責。三股東與xx公司之間的關(guān)系是企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的內部關(guān)系，吳xx差欠xx項目部的400萬(wàn)元，實(shí)際上就是差欠xx公司的債務(wù)。

3、xx公司起訴吳xx符合法律規定。

在審判實(shí)踐中審查認定實(shí)體法上的當事人的三個(gè)條件：(1)雙方當事人是否存在侵害與被侵害的利益爭議事實(shí)，即雙方當事人是不是有直接利害關(guān)系。(2)雙方當事人是否存在保護權利的爭議事實(shí)。(3)爭議的雙方當事人是否存在民事法律關(guān)系。

本案中吳xx是否履行股東義務(wù)，是否清繳項目部的欠款，是否出資，關(guān)涉到樓盤(pán)的開(kāi)發(fā)與運營(yíng)。在項目股東蒲x、羅xx均履行義務(wù)的情況下，吳xx不履行合同義務(wù)，直接違反了當初掛靠xx公司的承諾，損害了xx有限公司的合同利益。因此，xx有限公司是訴爭事實(shí)的直接利害關(guān)系人，xx公司當然有權利提起訴訟。何況，在庭審中項目股東蒲x、羅xx均支持xx公司的訴訟請求，xx的起訴更加毫無(wú)爭議。

二、吳xx是否應當承擔年利率24%的資金利息問(wèn)題。

1、被告吳xx屢次逾期歸還欠款，至今仍有779606元未還清。被告遲遲不歸還欠款，未實(shí)際履行股東出資義務(wù)，造成項目資本損失，被告理應賠償。

2017年7月7日天來(lái)大酒店《股東會(huì )議紀要》：明確股東欠款：蒲x126萬(wàn)，羅xx110萬(wàn)元，吳xx400萬(wàn)元。2018年7月20日營(yíng)山縣紫薇山莊《會(huì )議紀要》第四條，三股東在項目部借資于2018年8月20日前歸還項目部，金額分別為：吳xx400萬(wàn)元；羅xx1937811元；蒲x134196元。再次明確了三股東在項目部的借資款，也明確了借款歸還的時(shí)間。xx勞動(dòng)保障監察大隊2019年1月30日《關(guān)于xx項目拖欠民工工資處理意見(jiàn)》要求欠款股東在2019年1月31日前將借款支付到指定賬戶(hù)；2021年4月21日《關(guān)于xx建設項目民工工資支付的情況說(shuō)明》蒲x向勞動(dòng)監察大隊轉賬1341796元，還清了在公司借資款；羅xx向勞動(dòng)監察大隊轉賬1937811元，還清了在公司借資款；被告吳xx支付了2740937元，加上xx法院從吳xx812賬戶(hù)上扣款479456.98元，吳xx至今仍下欠項目部借資款779606元。

原告向被告追討的欠款實(shí)質(zhì)上是被告未繳納的出資款。被告屢次拖延付款，不僅嚴重影響項目的開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)，還影響資本的流動(dòng)與增值，造成原告的資本損失，所以被告理應承擔賠償義務(wù)。

2、吳xx按年利率24%承擔資金利息，有約定在先。

2020年1月3日《xx項目股東會(huì )決議》“欠款股東從挪用資金之日按年利率24%向項目部支付資金利息�！薄�6、本股東會(huì )決議一式三份，股東各執一份，經(jīng)各股東簽字后具有法律效力”。該股東會(huì )決議明確約定了欠款股東資金利息的計算方法，且該決議上有被告吳全全的簽字確認，該決議對被告具有法律約束力。

三、追加出資協(xié)議是否對吳xx有約束力？

1、2015年5月20日《xx股東會(huì )紀要》“3、如該項目部因工程建設繼續追加投資，由乙、丙、丁三方按各自占比及時(shí)補足�！痹摷o要明確約定了各股東有追加出資的義務(wù)，且有被告吳xx的簽字確認，即被告認可并接受了根據項目開(kāi)發(fā)需要按比例追加出資的股東義務(wù)。

2、被告作為項目股東，出資是其合同義務(wù)，也是該項目開(kāi)發(fā)的前提。追加出資是系列行為。2021年3月31日的補充協(xié)議“第一條，三位股東追加出資100萬(wàn)元，其中蒲x40萬(wàn)元，羅xx30萬(wàn)元，吳xx30萬(wàn)元�！笔菍�2015年5月20日《xx股東會(huì )紀要》的落實(shí)。被告在前期紀要簽字視為接受了追加出資的義務(wù)。2021年3月31日該項目70%的股東（蒲x、羅xx）與公司已經(jīng)商定追加出資100萬(wàn)元，具有必要性和合理性，該決定對吳xx具有法律約束力。

綜上所述，股東出資是項目開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)的必要條件，是股東的合同義務(wù)，也是股東的社會(huì )責任。原告作為項目開(kāi)發(fā)的法定主體和掛靠協(xié)議的相對人，有權對吳xx提起訴訟。原告的各項請求均有充分的事實(shí)依據和法律依據。請人民法院支持原告的全部訴訟請求。

四川君定律師事務(wù)所

                                 律 師 侯國君

                               二零二一年五月九日