幾種無(wú)效建設工程合同和民事法律后果

　　2005年1月1日最高人民法院《關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》(下稱(chēng)《解釋》)第一條和第四條明確規定了五種建筑工程合同無(wú)效的情形：

一是承包人未取得建筑施工資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;

二是沒(méi)有資質(zhì)等級的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;

三是建設工程必須進(jìn)行招標而未招標或中標無(wú)效的;

《中華人民共和國招投標法》主要規定了必須進(jìn)行招標的三類(lèi)工程項目及六種中標無(wú)效的情形;

四是承包人非法轉包分包建設工程的;

五是承包人違法分包建設工程的。

　　除以上特別規定外，《民法通則》、《合同法》、《建筑法》等基本法律規定的無(wú)效情形也適用于建設工程合同。實(shí)踐中常見(jiàn)的無(wú)效情形有：

　　1、沒(méi)有經(jīng)營(yíng)建筑活動(dòng)主體資格的企業(yè)和個(gè)人而訂立的合同。

　　也即主體不合格。無(wú)行為能力、限制民事行為能力人、無(wú)權處分行為人包括無(wú)營(yíng)業(yè)執照或超越經(jīng)營(yíng)范圍而訂立的合同，須經(jīng)權利人承認，否則為無(wú)效合同。

　　2、沒(méi)有經(jīng)過(guò)國家規定的程序、違反國家、部門(mén)或地方基本建設和建設計劃而簽訂的合同。

　　凡依法應當報請國家、部門(mén)和地方的基本建設，不符合國家規定的程序和國家批準的投資計劃等要求而簽訂的合同，因其訂立無(wú)合法依據，因而為無(wú)效合同。

　　3、采取欺詐、脅迫手段所簽訂的合同。

　　這種情況為數雖少，但仍需引以為誡。一些不法分子虛構、偽造工程項目情況，以騙取錢(qián)財為目的，引誘施工單位簽訂所謂的"施工承包合同"。有的誘使承包方交納一定的工程保證金或其它費用、有的誘使承包方墊資進(jìn)行基礎工程施工，以此為幌子并拉大旗做虎皮，騙取他人的工程保證金，最后攜款潛逃，而承包方的工程款也因此無(wú)處討要。因此資信審查等工作是非常重要的。

　　4、通過(guò)招投標已備案的合同，另就同一建設工程簽訂合同或者補充協(xié)議應當備案而未備案。

　　《解釋》第二十一條規定："當事人就同一建設工程另行簽訂的建設工程施工合同與經(jīng)過(guò)備案的中標合同實(shí)質(zhì)性?xún)热莶灰恢碌�，應當以備案的中標合同作為結算工程價(jià)款的依據"。因此通過(guò)招投標已備案的合同，若承包方和發(fā)包方就同一建設工程另行簽訂合同或者補充協(xié)議仍要備案，否則為無(wú)效合同，發(fā)生爭議，應當以備案的中標合同作為結算依據。

　　二、無(wú)效建筑工程合同的民事法律后果

　　對于無(wú)效建筑工程合同，處理的總原則是：尚未履行的不再履行;正在履行的，應立即終止履行，并視具體情況按過(guò)錯程度處理;合同已實(shí)際履行完畢的，應當根據無(wú)效合同當事人的過(guò)錯責任程度和工程造價(jià)構成情況進(jìn)行處理。

　　1、折價(jià)補償，即工程驗收合格時(shí)，參照合同約定工程價(jià)款折價(jià)補償。

　　無(wú)效合同自始沒(méi)有法律約束力。當事人不能依據合同產(chǎn)生預期的結果，按照合同無(wú)效的一般處理原則，返還財產(chǎn)，恢復原狀，不能返還或沒(méi)有必要返還的，應當折價(jià)補償。建設工程合同具有特殊性，合同履行的過(guò)程就是將勞動(dòng)和建筑材料物化在建筑產(chǎn)品的過(guò)程。已經(jīng)履行的部分，不能通過(guò)返還恢復到合同簽訂前的狀態(tài)，只能折價(jià)補償。通過(guò)折價(jià)補償的方式處理，不僅符合當事人簽約時(shí)的真實(shí)意思，還可以避免通過(guò)鑒定確定工程價(jià)值，提高了訴訟效率。因此《解釋》第二條確立了參照合同約定支付工程款的折價(jià)補償原則，而未采取以工程定額為標準，通過(guò)鑒定確定建設工程價(jià)款的補償原則。但其適用的前提是建設工程質(zhì)量必須合格，或者雖然驗收不合格，但經(jīng)承包人修復后(修復費用由承包人承擔)再驗收合格。

　　對于建筑工程的間接費用，如施工管理費用等，其價(jià)值并不直接轉移到建設工程中，如確已發(fā)生，可作為施工方的損失，根據雙方過(guò)錯合理分擔。對于施工方的利潤，原則上不應支持。

　  2、不支持工程款，即對質(zhì)量不合格且不能修復的工程，發(fā)包方有權不支持工程款。

　　依據《解釋》的規定，合同無(wú)效，承包人對建設工程修復后，若經(jīng)竣工驗收仍不合格，則對于承包人請求支付工程款的訴訟請求，法院不予支持。

3、過(guò)錯賠償。建設工程施工合同無(wú)效，有過(guò)錯的一方應當按照工程的實(shí)際造價(jià)返還無(wú)過(guò)錯的承包方應得的工程款，并賠償因此而發(fā)生的經(jīng)濟損失。承發(fā)包方雙方互有過(guò)錯的，按過(guò)錯程度確定賠償數額，一方或雙方故意違法損害社會(huì )公共利益的，應當對其非法所得予以收繳上繳國庫。某些情況下會(huì )發(fā)生賠償損失與追繳非法所得交叉重疊的現象，這體現了法律的公平性，即有過(guò)錯一方要賠償無(wú)過(guò)錯一方的實(shí)際損失，保護無(wú)過(guò)錯一方的合法權益;又體現了民事制裁性，即追繳不法利益。

　　《解釋》第四條規定，建設工程合同無(wú)效，且建設工程不合格的，對于由此造成的損失，若發(fā)包人有過(guò)錯的，則發(fā)包人也應承擔相應的民事責任。依據此規定，對承包人不能得到工程價(jià)款的損失，發(fā)包人有過(guò)錯的，按照過(guò)錯承擔賠償責任。

　　4、法院收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。

　　司法解釋第四條規定，承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的，人民法院可以根據民法通則第一百三十四條的規定，收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。

　　因此，實(shí)踐中應盡量避免簽訂無(wú)效合同，減少不必要的損失，這樣才能最大限度實(shí)現自己的合同利益，維護合法權益。